借用施工資質屬于違法行為,雖然《中華人民共和國建筑法》對此有明確的規定,相關的行政法規也有明確的規定,當實踐中借用企業施工資質(掛靠)的現象仍屢禁不止,也產生了大量的法律糾紛。因此,對相關各方的法律責任進行分析,有助于我們解決實踐中的法律適用問題。

一、 借用施工資質的協議屬于無效協議。

根據《建筑法》第二十六條的規定,禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條:“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:(二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的”由此可見,借用施工資質協議屬于無效協議。根據合同法的相關規定,無效合同自始無效,取得的財產應當返還,還要追繳違法所得。同時,依據行政法規,對出借資質的企業應沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

二、 出借資質的企業對發包方應承擔連帶責任。

實踐中,由于掛靠人均是以被掛靠方(出借資質企業)發包方簽訂施工合同根據合同的相對性原則,出借資質企業作為被告承擔責任不存在法律上的問題。因大多數掛靠方尤其是個人內部承包形式的掛靠方并沒有固定的施工隊伍,往往根據被掛靠方與掛靠方簽訂的合作協議中的約定,掛靠方對施工工人的管理、工資、事故賠償承擔全部責任,被掛靠方不承擔任何責任。但是這樣的約定在法律上是沒有效力的。 《最高人民法院關于審理工程施工合同糾紛案件適應法律問題的解釋》中規定,因為工程質量發生糾紛的,發包人可以提起訴訟,以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告。因此,如果發包方因工程質量問題與實際施工人(掛靠方)產生糾紛,發包方可以將掛靠方和被掛靠方作為共同被告提起訴訟,要求二者承擔連帶賠償責任。

三、在施工中造成第三方損害的法律責任。     

掛靠人應當承擔責任的情形。掛靠人在施工過程中因為建筑物倒塌造成第三人損害,第三人對發包人和被掛靠人提起訴訟的,應當追加掛靠人為當事人。根據《侵權責任法》第86條規定,建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的,由建設單位與施工單位承擔連帶責任,由于是掛靠關系,此處的施工單位當包含掛靠人和被掛靠人兩個主體,故掛靠人應作為當事人參加訴訟。

被掛靠人應當承擔連帶責任的情形。如工傷事故的處理、挽救、賠償等。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的,賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任,也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后,可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害,發包人、分包人知道或者應當知道接受發包或者分包業務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。因此,被掛靠方應當與掛靠方對施工中因安全事故產生的施工工人人身損害承擔連帶賠償責任。

施工工人工資拖欠的責任承擔。由于大部分內部承包形式的掛靠方并無固定施工隊,都是根據項目臨時組織農民工完成施工項目。拖欠施工工人工資也就是拖欠農民工工資。近些年來,拖欠農民工工資的事情屢屢遭到曝光,并且屢禁不止,是社會關注的熱點問題,也是國家強調著重解決的問題,直接關系到廣大農民同胞的生計。筆者認為,農民工應當有權向被掛靠方、掛靠方主張自己的權利。

此外,還存在掛靠方拖欠材料款等其他款項的法律責任承擔。這個問題相對復雜,實踐中也有不同的看法。筆者認為:如果掛靠方以被掛靠方的名義施工并購買相關的材料,材料提供方也有理由相信是被掛靠方在施工,則掛靠方和被掛靠方應承擔連帶責任。反之,如果掛靠方不是以被掛靠方的名義購買材料,而是以自己名義購買材料,材料提供方也沒有理由相信是掛靠方以被掛靠方的名義在施工,則根據合同法的相對性原則,被掛靠方不承擔責任。

 

                                         


  • 發表評論
  • 用戶:  驗證碼: 點擊更換  

三門峽律師|三門峽律師網:河南藍劍律師事務所  版權所有 技術支持:明珠信息港
地址:河南省三門峽市永興街市司法局南 郵政編碼:472000  電話:0398-3690909

江苏时时彩开奖走势图